11-【案例】委托信托持股案例汇编--文档共79页-- 文档类型:doc | 1484次下载


内容简介:根据《公司法》、《首次公开发行股票并上市管理办法》等法律法规,拟上市公司中如果存在股权激励不清晰及发行前实际股东人数超200人的情况,都将构成公司发行上市的实质性障碍。《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1 号——招股书》要求第三十八条:“发行人曾存在工会持股、职工持股会持股、信托持股、委托持股或股东数量超过二百人的,应详细披露有关股份的形成原因及演变情况;进行过清理的,应当说明是否存在潜在问题和风险隐患,以及有关责任的承担主体等”。
如何妥善、彻底地解决这些问题,并在招股书中尽职披露,是拟上市公司和我们投行人员在项目操作过程中的重要课题。
本文汇总整理了中小企业板274家公司的IPO招股书、法律意见书等相关资料,搜索出57家公司存在上述问题,并将这些公司分为定向募集11家、工会(持股会)直接或代为持股32家、委托持股10家和信托持股4家。通过对不同持股形式的规范途径、保荐人意见及证监会审核意见进行总结,希望能够在实际工作中给各位同事提供参考和借鉴。

一、持股形式
根据持股形式的不同,可以分为以下四类:
1、1994年7月《公司法》生效前成立的定向募集公司,内部职工直接持
2、工会、职工持股会直接或代为持股;
3、委托持股;
4、信托持股。

二、不同持股形式的规范途径
(一)定向募集公司规范途径
对于定向募集公司所发行的内部职工股问题,应根据公司设立时间的不同,处理标准也不同。
在1992年5月15日国家体改委发布《股份有限公司规范意见》至1993年4月3日《国务院办公厅转发国家体改委等部门关于立即制止发行内部职工股不规范做法意见的紧急通知》期间设立的定向募集公司,发行内部职工股须经批准且比例不得超过总股本的20%,
对于符合内部职工股审批与发行规定的公司,其内部职工股从新股发行之日起满3年后上市流通。对于超比例发行内部职工股的定向募集公司,省级人民政府出具的文件,该文件应说明内部职工股的发行和规范过程及公司在内部职工股发行中存在的问题,并承担相应责任。其内部职工股从新股发行之日起满3年后上市流通。
在1993年4月3日至1993年7月1日国家体改委发布《定向募集股份有限公司内部职工持股管理规定》期间,暂缓审批有内部职工持股的定向募集公司,对于擅自批准设立的有内部职工持股的定向募集公司,省级人民政府出具的文件,该文件应说明内部职工股的发行和规范过程及公司在内部职工股发行中存在的问题,并承担相应责任。其内部职工股从新股发行之日起满3年后上市流通。
在1993年7月1日至1994年6月19日国家体改委发布《关于立即停止审批定向募集股份有限公司并重申停止审批和发行内部职工股的通知》期间设立的定向募集公司,内部职工股占总股本的比例不能高于2.5%,对于符合内部职工股审批与发行规定的公司,其内部职工股从新股发行之日起满3年后上市流通。对于超比例发行内部职工股的公司,省级人民政府出具的文件,该文件应说明内部职工股的发行和规范过程及公司在内部职工股发行中存在的问题,并承担相应责任。其中符合2.5%规定的内部职工股,从新股发行之日起满3年后上市流通;超出规定比例的其余部分的内部职工股由现有股东继续持有,暂不上市流通。
在1994年6月19日之后,停止审批定向募集股份有限公司。1994年6月19日以后审批的定向募集公司,在公司设立的合法性得到确认前,暂不受理其股票发行上市申请。
根据1993年7月5日国家体改委发布的《关于清理定向募集股份有限公司内部职工持股不规范做法的通知》的规定,内部职工股要由主管部门认可的证券经营机构实行集中托管,不得在社会上转让,进行交易;在申请股票发行上市时,公司内部职工股的托管确认率应达到95%以上;证券经营机构应当出具托管证明。省级人民政府应对企业内部职工股的托管情况出具确认文件,保证内部职工股托管情况真实。
(二)工会、职工持股会直接或代为持股规范途径
中国证监会法律部2000年24号文“关于职工持股会及工会能否作为上市公司股东的复函”中发表意见如下:
“根据国务院《社会团体登记管理条例》和民政部办公厅2000年7月7日印发的《关于暂停对企业内部职工持股会进行社团法人登记的函》(民办函[2000]110号)的精神,职工持股会属于单位内部团体,不再由民政部门登记管理。对此前已登记的职工持股会在社团清理整顿中暂不换发社团法人证书。因此,职工持股会将不再具有法人资格。在此种情况改变之前,职工持股会不能成为公司的股东。
另外,根据中华全国总工会的意见和《中华人民共和国工会法》的有关规定,工会作为上市公司的股东,其身份与工会的设立和活动宗旨不一致,可能会对工会正常活动产生不利影响。因此,我会也暂不受理工会作为股东或发起人的公司公开发行股票的申请。”
至08年9月底,在深圳中小板上市的企业中,共有32家上市企业历史上曾经存在过工会或职工持股会情形。为符合中国证监会法律部2000年24号文件精神,上市企业在上市前对工会或职工持股会持股进行了规范清理,主要分为以下两种:
1、将工会或职工持股会持有的股份直接转让给符合条件的自然人和法人;
2、以工会或职工持股会持有的股份直接出资设立新企业,新设企业成为拟上市公司股东,实现工会或职工持股会退出。
证监会在审核时的重点关注包括工会持股或职工持股的形成、演变和清理情况,相关过程是否存在纠纷和风险,清理后股权激励是否明确,股权激励转让价格,是否存在委托和信托持股等情形。
(三)委托个人持股规范途径
从案例看,委托持股的解决方式主要通过股权激励转让,实现实际股东人数少于200人,并且大股东承诺承担相关责任,保荐人和律师就转让行为的真实性和转让价格的合理性,以及是否存在纠纷和潜在纠纷发表意见。证监会的反馈意见一般是要求保荐人和律师进一步核查委托持股问题是否已清理完毕,并就目前的股权激励结构是否仍存在委托持股情形,是否存在潜在问题和风险隐患以及有关责任的承担主体明确发表意见。
(四)信托持股规范途径
2001年10月1日《信托法》正式实施,随后又陆续出台了《信托投资公司管理办法》和《信托投资公司资金信托管理暂行办法》,从法律层面上解决了信托制度的合法性问题。
《信托法》中信托是指委托人基于对受托人的信任,将其财产权委托给受托人,由受托人按委托人的意愿以自己的名义,为受益人的利益或者特定目的,进行管理或者处分的行为。信托财产本身及其所产生的任何利益只能由受益人享受。这就是信托法中著名的“所有权和利益相分离”的原则,也是信托制度最根本的特色所在。
信托持股的案例相对较少,规范过程比较简单,主要是通过解除信托协议,并转让相关股权激励,使股东人数降至合法范围。但确实存在一些不可复制的案例,比如北京银行上市过程中存在信托股东,但得到了特批。
证监会在审核过程中重点关注公司曾存在的信托计划的合法性、信托权益转让过程的规范及可能存在的潜在纠纷。此外2007年7月证监会下发《关于上市公司做好非公开发行股票的董事会、股东大会决议有关注意事项的函》明确规定,信托投资公司作为上市公司定向发行对象,只能以自有资金认购。也就是说,以投资定向增发为目的的信托计划也被叫停。
三、相关案例
(一)定向募集公司案例
1、002039黔源电力
(1)持股形式
1993年6月29日,贵州省体改委以黔体改股字[1993]92 号文批准以定向募集方式设立贵州黔源电力股份有限公司,公司总股本为16,250万股。其中,内部职工股批准发行数量为3,250 万股,占1993年6月11日签订的《发起人协议》及批准文件中规定总股本的20%,发行价格为每股1元。
公司设立时,普定电站尚属在建工程,主要工作是组织电站建设施工,尚无管理运营电站的职工,因而内部职工股向其法人股东贵州省电力投资公司(包括当时的实际控制人贵州省电力局)、国能中型水电实业开发公司、贵州新能实业发展公司、贵州省普定县资源开发公司等股东单位职工发行。四家发起人于1993年8月20日签订了《发起人补充协议》,约定发行人总股份由16,250万股变更为9,025.6万股,其中内部职工股为2,525.6万股,占股份总额的27.98%,由此导致内部职工股超出规定比例。
1995年9月26日,发行人内部职工股经贵州省证券委员会黔证交字[1995]8号文《关于对贵州黔源电力股份有限公司股权激励证上柜交易申请的批复》批准上柜交易,发行人内部职工股实际于1997年7月1日在贵州省证券公司进行柜台交易。1998年国办发[1998]10号文下发后,贵州省对非法交易股票进行了清理,并于1998年5月19日下发贵州省证券委黔证交字[1998]30号文《贵州省清理整顿场外非法股票交易实施办法》,规定1998年7月1日停止股权激励证柜台交易。遵照上述文件规定,本公司内部职工股于1998年7月1日停止交易。
根据贵州省体改委黔体改股字[1993]92 号文,批准发行人发行总股本为16,250万股,其中内部职工股3,250 万股,占总股本的20%,符合《股份有限公司规范意见》的规定。但由于发行人法人股和内部职工股均未获足额认购,经贵州省体改委黔体改股字[1993]126 号文确认,发行人实际发行内部职工股2,525.6 万股,占股份总额的27.98%,由此也导致内部职工股发行数量超过规定比例。至1993年8月,发行人确定的2,525.6万股内部职工股虽已由职工明确认购,但除以贵州省电力公司职工集资款转为股本金的1,879万元到位外,其余由国泰证券公司代为发行的部分(共计646.6万股)尚未交付股款。为尽快完成股份公司的设立,经公司筹委会协调,发起人贵州省电力投资公司以其投入普定水电站中除股本金以外的建设资金646.6万元代垫尚未交付的内部职工股股款。该部分职工股股款在发行人设立后已全部到帐。
(2)规范途径
1993年6月28日,公司筹委会与贵州省证券登记公司签署《内部股权激励证代理发行及登记协议》,约定公司的内部职工股将于1993年11月开始托管。根据海通证券股份有限公司2002年9月26日出具的《关于对贵州黔源电力股份有限公司股份的登记托管证明的函》(海证字[2002]第534号文),公司已办理托管手续的内部职工股股东8,043户,持有2,525.6万股,占全部内部职工股总数的100%。至此,发行人发行的内部职工股和国有法人股已全部集中托管。对于发行人内部职工股超比例及上柜交易情况,贵州省人民政府出具了黔府函[2002]257号文进行说明,并承担相应责任。按照《股票发行审核备忘录第11号》的有关规定,公司内部职工股中1,879万股待本次社会公众股发行之日起三年后上市流通,剩余646.6万股通过内部职工股股东自愿锁定其持有股份并继续持有的方式进行处理。截止2004年2月20日,已签订承诺书的职工股股东7786人,共锁定股份646.7338万股。上述处理结果已得到贵州省人民政府黔府函[2004]97号文《省人民政府关于贵州黔源电力股份有限公司内部职工股处理方案等有关问题的批复》的批复确认。
(3)证监会反馈意见,保荐人、律师意见
发行人全体董事承诺,本公司内部职工股具有明确的持有人,托管的持有人与实际的持有人一致;可上市流通和暂不上市流通的内部职工股的处理方案已履行了法定程序,暂不上市流通的内部职工股的处理不存在纠纷或潜在纠纷。
经对发行人内部职工股的有关情况进行实质性核查,发行人律师及保荐机构(主承销商)认为:“贵州省体改委1993 年6 月29 日黔体改股字[1993]92 号文明确了发行人股本结构和内部职工股的发行数量,可确认为发行人设立的正式批文,其批准符合《股份制企业试点办法》及国家体改委发布的《股份有限公司规范意见》的规定。发行人于 1993 年6 月29 日取得正式批准文件后开始内部职工股的发行工作,共发行2,525.6 万股。内部职工股发行时存在超比例情形,贵州省人民政府以黔府函[2002]257 号文对该事项进行了说明,并承担责任。发行人内部职工股发行事项真实、合法,不存在潜在纠纷。
发行人内部职工股已全部集中托管,托管机构已出具托管证明,保证其所陈述的事实和数额真实准确,并对此承担法律责任,并已得到贵州省人民政府黔府函[2002]257 号文的确认。内部职工股托管的持有人与实际的持有人一致,发行人内部职工股托管事项真实、合法,不存在潜在纠纷。发行人内部职工股上柜交易及清理整顿均经省级人民政府批准,贵州省人民政府黔府函[2002]257 号文对该事项进行了说明和确认。
发行人可上市流通和暂不上市流通的内部职工股的处理方案已履行了法定程序,得到省级人民政府的批复。上市流通和暂不上市流通的内部职工股均具有明确的持有人,托管的持有人与实际的持有人一致,不存在纠纷或潜在纠纷。
2、002045广州国光
(1)持股形式
公司设立时的总股本为4,000万股,每股面值人民币1元。其中:国家股为3,200万股;个人股为800万股,全部向公司内部职工募集。
1994年4月30日,由于职工累计只认购了689.16万股,为尽快完成800万股内部职工股的发行任务,公司工会即向公司提议由工会认购剩余的全部110.84万股内部职工股。由于当时工会没有足够资金,工会同时向公司提出借款请求。为尽快完成内部职工股的发行任务,同时也为了支持工会发展,公司同意了工会的申请并安排从公司的应付奖金科目、应付工资科目和应付福利费科目分别划款予工会,用于认购110.84万股内部职工股,每股认购价格为1.15 元。
1994年5月31日、6月14日和7月23 日,部分职工分三次向工会累计购买了30.9万股内部职工股,购买价亦为每股1.15元,购买价款总计355,350元全部归还到公司“应付奖金”科目。经上述变更后,800 万内部职工股中,工会持有79.94 万股,自然人持有720.06 万股。
1994 年11 月6 日,公司全部内部职工股在证券托管公司进行了托管登记。由于当时工会尚未取得法人资格,因此,工会持有的股份(79.94 万股)列在公司职工徐荣基、程卡玲、石湘玲和冯添四人名下。2001年8 月14 日,因工会已取得法人资格,工会和4名自然人签署了《股份过户登记确认书》。2001年8 月29 日,公司在证券托管公司完成了78.26 万股内部职工股从该4 名自然人直接过户到工会名下的变更登记。
1993 年4月1日,广州市体改委曾以穗改字[1993]16号《关于同意广州国光电声总厂进行内部职工持股股份制试点筹备工作的批复》(以下简称“穗改字[1993]16 号文”),批准成立“广州国光电器股份有限公司”。根据该批复,公司拟设总股本4,300 万,其中800 万股内部职工股,占总股本的19%,符合当时的规定。但由于电声总厂评估后的国有资产价值低于原申报方案时的估计值,国有资产如若按其评估值折股将低于穗改字[1993]16 号批复批准的国有股股数,穗改字[1993]16 号文遂未执行。
1993年11月6 日,广州市体改委再次发文,即穗改股字[1993]58 号文。根据该批复,公司总股本调整为4,000 万股,内部职工股仍为800万股,占总股本20%。但穗改股字[1993]58 号文是在国家体改委1993年7月3日发布实施的《定向募集股份有限公司内部职工持股管理规定》(下称“《内部职工持股管理规定》”)之后出具的,不符合《内部职工持股管理规定》关于定向募集公司内部职工认购股份总额不得超过公司股份总额的2.5%的规定。因此,公司内部职工股存在超比例发行的问题。公司发行内部职工股时,当时的上级主管单位广州市电子工业总公司及其其他下属子公司的总计183名员工认购了总计852,900 股股份。此外,如前所述,公司发行内部职工股时,工会认购了110.84万股内部职工股。因此,公司内部职工股存在超范围发行的问题。
(2)规范途径
在规范过程中,800万股内部职工股分别以直接和间接的方式投入国光投资,本公司内部职工股已全部规范为法人股。在2001年8月公司内部职工股对电声厂增资的规范过程中,公司虽采取在《羊城晚报》上发布公告等措施,但仍无法找到40名内部职工股持有人签署《股权激励出资确认书》等文件。为更好的保护该3人的利益,公司还采取了以下措施:(1) 公司已经委托证券托管公司继续托管该3人对电声厂的出资;(2) 公司和电声厂将继续寻找该3人并在找到该3人后授予他们一项选择权,即他们有权选择继续持有电声厂股权激励而公司和电声厂则应协助他们完善出资手续;他们也有权选择不持有电声厂股权激励而取得现金,则公司和电声厂应协助他们办理股权激励出让手续;上述选择权已经电声厂出函确认并获得公司董事会决议通过。省级人民政府确认本公司原内部职工股已全部变更为法人股。













 



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