00-公司成立-02-合伙协议(股权划分及结构安排-律师审)--文档共13页-- 文档类型:docx | 754次下载


内容简介:本合伙协议适用范围:

本合伙协议适用于创业前各股东之间基于未来项目的投入安排、分工、股权激励权益限制、收益分配及后续可能出现的影响企业存续发展的例外情况安排的整体约定。在公司成立前或公司已经成立,均可使用本协议。

一般情况下,股东之间在创业初期基于一个共同的目标有着美好的憧憬,考虑到创业初期各股东之间利益纠葛较少,所以在创业初期大家共同的利益点就是利用自己的优势将企业做大做强,对于前期的合伙协议也基本很简单,涉及内容较少。但是,后期随着企业慢慢做大,各方之间对于利益分配越来越在意,如果等到企业做大的时候再去制定各项制度去规范权益限制、收益分配以及出现例外情况再去解决,基本上已经很难或者无法解决,留给各位合伙人的将是合伙人之间的勾心斗角、占着股权激励不干活或者在私下做着和企业有同业竞争的业务,损害企业整体利益。

本合伙协议主要内容:

根据《公司法》、《企业合伙法》以及实践中的各种案例,我们对该初创企业在创立初期及后期发展过程中的可能遇到的各种影响企业发展发展壮大的事项进行约束,主要包括项目的基本情况、投入的安排(包括股权激励结构的安排)、各股东的分工、引入新投资的股权激励稀释(包括非投资人股东)、表决权的安排、项目后期收益(亏损)安排、股权激励权能限制、例外情况约束等等。使用人可以根据实际情况对该协议进行增减。

本协议由律师进行备注,以规范用户使用,用户完成修改后,将红色字体部分删除即可。


合伙协议

甲方:XXX,身份证号码:XXX
地址:XXX
手机号码:XXX,电邮:XXX

乙方:XXX,身份证号码:XXX
地址:XXX
手机号码:XXX,电邮:XXX

丙方:XXX,身份证号码:XXX
地址:XXX
手机号码:XXX,电邮:XXX
在实际操作中,以上各方需要是公司所有股东,代表公司100%的股权激励,小股东亦不能缺少。当然,以上各方中,可以是自然人股东,也可以是法人股东,法人股东填写完整法人全称、统一社会信用代码及注册地址即可。
(以上一方,以下单称“创始股东”或“股东”,合称“全体创始股东”或“全体股东”或“协议各方”。)
本处的简称,在后面的相关条款中均有应用,如无特殊指定,不更改即可。
全体股东经自愿、平等和充分协商,就共同投资设立本协议项下公司,启动本协议项下项目的有关事宜,依据我国《公司法》、《合同法》等有关法律规定,达成如下协议,以资各方信守执行。
在法律效力上,《合伙协议》首先要符合《公司法》、《合同法》等法律和行政法规的要求,其次,如果已经成立公司,《合伙协议》还不能与公司章程相违背。在此前提下,只要是各方一致的意思表示,自愿签订,即具有法律效力。
第一条 公司及项目概况
1.1公司概况
公司名称为XXX,注册资本为人民币(币种下同):XXX万元,公司的住所、法定代表人、经营范围、经营期限等主体基本信息情况,以公司章程约定且经工商登记规定为准。
针对已经成立公司的情况,公司名称应为工商登记的公司全称,注册资本为公司注册时认缴的注册资本(不是实缴)。若签订协议时公司尚未成立,则“公司名称”、“注册资本”等信息可写为“拟定为”。同时,若本协议为公司成立前签订,也可在公司全部注册完成后,修改信息为工商注册信息,并重新签订《合伙协议》,以进一步降低法律风范。
1.2项目概况
项目是一个XXX,致力于XXX,发展愿景是成为XXX。
简要对项目进行描述,厘清项目范围。
第二条 股东出资和股权激励结构
2.1股权激励比例协议各方经协商,对出资方式、认缴注册资本、股权激励比例分配如下:
甲方:以现金方式出资,认缴注册资本XXX万元,持有公司XXX%股权激励。
乙方:以现金方式出资,认缴注册资本XXX万元,持有公司XXX%股权激励。
丙方:以现金方式出资,认缴注册资本XXX万元,持有公司XXX%股权激励。
以上信息需要与工商注册信息一致,若公司未成立,也可对上述注册资本的认缴金额进行约定。根据新《公司法》的规定:
第二十七条 股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。
对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的,从其规定。
全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。
第二十八条 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。
............
《中华人民共和国公司登记管理条例》
.................
第十四条 股东的出资方式应当符合《公司法》第二十七条的规定。股东以货币、实物、知识产权、土地使用权以外的其他财产出资的,其登记办法由国家工商行政管理总局会同国务院有关部门规定。
股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。
据此需要注意的是,劳务和人力资源不能进行作价出资,若以知识产权出资,则需要第三方机构评估价值。另外,股东注册资本认缴不是不缴,而是需要在一定期限内缴足,出资时间最多为30年。
2.2如任一股东决定以专利、商标、著作权、不动产等法定其他出资形式出资的,应依法办理相关评估、交付或转让手续。
《中华人民共和国公司法》对于公司注册资本出资形式作了明确规定:货币资金不低于30%,以无形资产出资,主要是以土地使用权、专利权、著作权等出资,也需经过资产评估,且最高比例不超过70%。
在实际操作中,出资人首先找相关评估机构,签订资产评估业务约定书,然后评估机构对这些非货币资产进行评估,最后会出具资产评估报告。
2.3全体股东一致同意按公司章程约定,按时履行出资义务,否则,其股权激励比例自动调整为实际出资金额占公司注册资本金的比例。
公司股东(发起人)自主约定认缴出资额、出资方式、出资期限等,并记载于公司章程,新《公司法》不再限制公司设立时股东(发起人)的首次出资比例以及货币出资比例。企业可根据自身能力、经营规模和创业规划来确定认缴期限,在承诺的认缴期限内缴纳完毕。
若在章程中未对上述事项进行约定,可在本协议中进行约定。
2.4公司注册资本金到位后,如仍不能满足公司资金需要,则全体股东应按各自股权激励比例追加投资,不愿意出资的,则其股权激励比例调整为实际出资金额占追加投资后公司的注册资金的比例。
就是说未来公司可根据经营需要,进行增资,在增资过程中,全体股东可以同比例增资,也可以某类股东单独增资,在此情况下,则导致各方持股比例的变化。
在实践过程中,各创业者对于注册资本及出资方式咨询的比较多,对于注册资本的咨询主要集中于①公司注册资本写多少比较合适?②公司注册资本写的多了会有那些好处和不好处?为了便于我们客户设置较为合理的注册资本,我们建议如下:
目前《公司法》对于注册资本除个别特殊行业之外已无最低金额的限制,另外由于《公司法》取消了实缴资本的限制,所以创业者理论上可以在注册公司时填写1块钱到无穷大的注册资本。也正是这种自主选择权造成创业者在注册公司时不知道该填写多少钱的注册资本较为合适。
实际上,在企业实际经营过程中,较高的注册资本会给合作伙伴一种安全可靠的感觉,另外,一些行业在招投标过程中对于准入注册资本也有限制,基于此我们建议创业者在注册过程中需要考虑如上要素,尽可能注册的高一点。
但是,过高的注册资本也会给创业者带来负担,主要表现为:①企业在后期引入资本时,过高的注册资本创始人在短期内是无法实缴的,一般投资人也会对于创始人认缴的注册资本有实缴要求且后期在资本市场运作中也要求资本必须是实缴的。②根据《公司法》的规定,有限公司的各股东对于公司债务的承担是以注册资本为限的,过高的注册资本在后期一旦企业运转出现问题,则股东将会承担较高债务负担,没有做到有限责任公司股东责任有限的优势。
第三条 股权激励稀释
3.1如因引进新股东需出让股权激励,则由协议各方按股权激励比例稀释。
本处举例说明:若如果公司有二位创始股东,分别持有70%和30%股权激励,引入新股东,出让10%的股权激励,融资后原创始股东的股权激励变为70%x90%=63%和30%x90%=27%,剩余10%为投资人股权激励。
3.2如因融资或设立股权激励激励池需稀释股权激励的,由全体股东按股权激励比例稀释。
以上约定为股权激励池为同比例稀释,当然股权激励池也可约定为不同比例稀释,例如可以约定由大股东股权激励转让。无论是哪种方式,如果涉及到未来给核心员工授予股权激励,还是需要前期将规则进行明确。
第四条 分工
甲方:出任XXX,主要负责XXX。
乙方:出任XXX,主要负责XXX。
丙方:出任XXX,主要负责XXX。
有的股东参与公司运营,有的股东不参与,这里只针对参与运营的股东进行分工是的约定。
第五条 表决
5.1专业事务(非重大事务)
对于股东负责的专业事务,公司实行“专业负责制”原则,由负责股东陈述提出意见和方案,如其余股东无反对意见的,则由负责的股东执行;如其余股东均不同意,公司CEO仍不投反对票的,负责股东可继续执行方案,但CEO应就负责股东提出的方案执行后果承担连带责任。
这样的约定,既能够明确CEO的责任,又有利于激发参与运营股东的工作热情,同时也形成激励-约束机制。
5.2公司重大事项
对于公司重大事项,全体股东如无法达成一致意见,在不损害公司利益的原则下,由占公司XXX%以上表决权的创始股东一致同意后做出决议。
在实践过程中,经常会遇到CEO一言堂等现象,为了尽可能的规避此类现象给初创公司造成的损失,我们将表决事项分成两块。专业事务由专业人员决定,其他股东有异议的情况下,CEO决定,这就保证公司决策的效率和效果,防止出现议而不决,决而不行等低效率行为,影响初创公司快速成长。重大事项需要各股东之间反复切磋,实现集体决策的谨慎性。
在实际操作中,这个比例可以设定为50%,三分之二等等。
第六条 财务及盈亏承担
6.1财务管理
公司应当按照有关法律、法规和公司章程规定,规范财务和会计制度,特别是资金收支均需经公司账户,并由公司财务人员处理,任一股东不得擅自动用公司资金。
在实际操作中,对很多中小企业来说,财务都不是很规范,特别是很多费用和账务往来,并未走公司账户,但是,由于实际管理的过程中,不可能因此严格要求资金收支均需经公司账户。所以需要在日常管理中,明确用款和费用管理的审批机制,定期进行账务核对和公示,在财务管理过程中杜绝可能发生的纠纷。
6.2盈亏分配
公司盈余分配、依公司章程约定。
章程中可以约定盈亏分配的方式,一般来说,年度盈余在预留企业发展基金(法定公积金、法定公益金)后,按全体股东持股比例进行盈余分配,此处的持股比例可按认缴的注册资本比例,也可按实缴的注册资本比例。另外,也可以不按照持股比例分配。
盈余分配是指税后利润的分配,即如何在向股东支付股利和企业留存之间分配,以股东的现实利益(股利)和长远利益(留存收益)的有机结合为盈余分配的基本原则。盈利分配的决策权力在股东大会。所以此处是可以灵活约定的。
6.3亏损承担
公司以其全部财产对公司债务承担责任,全体股东以各自认缴的出资额为限,对公司债务承担有限责任。
公司法第三条
 ……
有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任;……
这里有两层意思:(1)股东对公司承担的是有限责任,只要股东已经按章程规定的出资额(也就是自己承诺的出资额)缴足了出资,无论公司出现什么状况:亏损、偿债能力不足、即使是破产,都不需要股东另外承担,股东的损失充其量就是已经缴纳的出资款,不会涉及其个人的其它财产;(2)股东承担责任是按认缴额不是实缴额,如果不按章程规定的出资额(这就是认缴出资额)交足出资,而影响到公司的运行,是要承担违约责任的,如果由于股东出资不到位而影响公司的偿债,股东也要承担责任,如果公司破产,股东还没有完全履行出资义务的,首先要缴纳所认缴的出资,公司才能进行清算。
第七条 股权激励成熟及回购
7.1全体股东同意各自所持有的公司股权激励自本协议签署之日起分XXX年按月成熟,每月成熟XXX%,满年成熟100%。
什么是股权激励成熟机制呢?按年成熟或按月成熟,打个比方,A、B、C合伙创业,股比是6:3:1。做着做着,C觉得不好玩,就走了。他手上还有10%的股份,如果项目做起来了,他等于坐享其成,这样对团队里的其他人是不公平的。
这个时候,就可以实行股权激励成熟制度,事先约定,股权激励按4年成熟来算,我们一起干四年,预估四年企业能成熟。
不管以后怎样,每干一年就成熟25%,C干满一年整离开了,他可以拿走2.5%(10%X1/4)的股份,剩下的7.5%就不是C的了。
剩下的7.5%有几种处理方法。第一种,强制分配给所有合伙人,第二种,以不同的价格按公平的方式给A和B,这样A和B还可以重新找一个代替C的位置。
一般来说,成熟期比较长,适合按年成熟,成熟期为1年或以内,适合按月成熟。若为1年成熟期,则每月成熟1/12。
7.2未成熟的股权激励,仍享有股东的分红权、表决权及其他相关股东权利,但不能进行任何形式的股权激励处分行为。
本处条款指出了已成熟的股权激励和未成熟股权激励的差异,即是否拥有“处分权”。成熟机制的设置,防止公司成立初期因股东随意进出,对公司业务产生不利影响。
7.3任一股东如发生以下情况之一的,应以壹元的价格(如法律就转让的最低价格另有强制性规定的,从其规定),将其未成熟的股权激励依其余股东各自持股比例转让给其余股东:
7.3.1主动从公司离职的;
7.3.2因自身原因不能履行职务的;
7.3.3因故意或重大过失而被解职;
7.3.4违反本协议约定的竞业禁止义务。
以上约定了未成熟股权激励的处理方式,当然,既可以约定未成熟股权激励的同比例转让,也可以约定转让至某个股东。“壹元”的价格实际上相当于强制性无偿转让了。
7.4任一股东的股权激励在未成熟前,发生因婚姻关系解除而导致股权激励分割,或股权激励继承,或被认定为丧失行为能力的,参照上述第7.3款执行。
公司法第七十五条规定,自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格;但是,公司章程另有规定的除外。
据此,已成熟的股权激励可以在章程或合伙协议中约定是否允许继承。
7.5回购
如发生上述第7.3款任一约定情形的,其余股东有权要求发生该等情形的股东,以最近一轮新的融资的估值的XXX%的价格,将已成熟的股权激励按其余股东各自股权激励比例进行转让。其余全部或部分股东决定行使本条款权利的,发生该等情形的股东,应按公司章程约定履行出资义务,并无条件予以配合。
在协议中设置股份成熟期,可以根据合伙人的表现在其股权激励方面给予一定的调整空间,保持公司股权激励分配方面的弹性,并有效规避部分股东占股不做事,尽量降低初创团队给予不适当合伙人股权激励的错误带来的永久性伤害。
第八条 股权激励锁定和处分
8.1股权激励锁定
为保证创业项目的稳定,全体股东一致同意:公司在合格资本市场首次公开发行股票前或申请股票在全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让前,任何一方未经其他股东一致同意的,不得向本协议外任何人以转让、赠与、质押、信托或其他任何方式,对其所持有的公司股权激励进行处置或在其上设置第三人权利。
此条款主要针对未来有上市计划的公司,由于IPO时,证监会要求股权激励清晰,同时,为避免各种质押等事项对IPO审核造成的不确定性和风险,需要对创始股东的股权激励(部分处分权)进行限制。
8.2股权激励转让
任一股东,在不退出公司的情况下,如需要对外转让已成熟的股权激励的,其余股东按所持股权激励比例享有优先受让权;如确实需要转让给第三方的,则该第三方应取得其余其他股东的一致认可,且对项目的所能给到的支持和贡献不能低于转让方。
本处可根据实际情况进行条款设定,有的公司可以允许对外股权激励转让,有的公司不允许对外转让,只能在创始股东之间转让。在实际股权激励转让发生时,则需要签订《股权激励转让协议》、《股东会决议》,进行工商变更,并重新签订《合伙协议》或《股东协议》。
8.3股权激励分割
创业项目存续期间,任一股东离婚,其已成熟的股权激励被认定为夫妻共同财产的,其配偶不能取得股东地位。已成熟的股权激励,交由公司指定的评估机构进行评估(评估费用由该股东承担),并由该股东对其配偶进行分配补偿,否则,其余全部或部分股东有权代为向其配偶进行补偿,并按补偿金额比例取得相应比例的股权激励。
本处即对继承进行了约定。此处须注意,离婚时能够分割的公司股权激励必须属于夫妻共同财产,在夫妻关系存续期间,使用夫妻双方共同财产取得的股权激励或依法继承、受赠的股权激励为夫妻共同财产。
8.4股权激励继承
8.4.1全体股东一致同意在本协议及公司章程约定:创业项目存续期间,如任一股东去世,则其继承人不能继承取得股东资格地位,仅继承股东财产权益;针对已成熟的股权激励遗产财产权益,交由公司指定的评估机构进行评估(评估费用由公司承担),其余全部或部分股东有权按评估价格受让,并按向该股东继承人支付的转让款金额比例取得相应比例的股权激励。
《公司法》第76条规定:自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格,但是,公司章程另有规定的除外。所以,若全体股东同意继承人不能继承取得股东资格地位,则可以在《合伙协议》或公司章程中进行约定。
8.4.2未成熟的股权激励,参照本协议第7.3款约定处理。
对于合伙人股权激励在一定时期、特殊情况下的权能限制,有利于保持合伙人团队的稳定性,进而保证合伙事业的稳定性。
第九条 非投资人股东的引入
如因项目发展需要引入非投资人股东的,必须满足以下条件:
(1)该股东专业技能与现有股东互补而不重叠;
(2)该股东需经过全体股东一致认同;
(3)所需出让的股权激励比例由全体股东一致决议;
(4)该股东认可本协议条款约定。
由于《公司法》规定不可以用劳务出资,但公司需要有能力的但没有太多资金的人共同推动公司快速发展,因此在此规定此条,就是为将来公司引进特殊人才创造条件。特殊人才的引进可以通过股权激励激励的方式引进。
第十条 股东退出
创始股东,经其余股东一致同意后,方可退出,其已成熟的股权激励应按本协议第7.5款约定,全部转让给公司现有其余股东或其余股东一致认可的第三方。
当触发退出条件,则会产生股东退出。本处的约定需要和前述条款配合使用,因为前面的成熟期设置、股权激励锁定、回购、转让条款,已经充分为引发股东退出的条件、价格及处理方式做好了铺垫,所以本处通过一句话即将退出的处理规范清楚。
第十一条 一致行动
11.1在公司引入投资人股东后,在涉及如下决议事项时,协议各方应作出相同的表决决定:
11.1.1公司发展规划、经营方案、投资计划;
11.1.2公司财务预决算方案,盈亏分配和弥补方案;
11.1.3修改公司章程,增加或减少公司注册资本,变更公司组织形式或主营业务;
11.1.4制定、批准或实施任何股权激励激励计划;
11.1.5董事会规模的扩大或缩小;
11.1.6聘任或解聘公司财务负责人;
11.1.7公司合并、分立、并购、重组、清算、解散、终止公司经营业务;
11.1.8其余全体股东认为的重要事项。
如全体股东无法达成一致意见的,其余股东应作出与CEO一样的投票决定。
从合伙企业法的理论来讲,一般人与人走到一起基本上基于“人合”,即人与人之间的信任关系才在一起做事,这种模式对应的是合伙企业,通过《合伙企业法》加以规范。第二种是介于资合和人合之间的模式,这种模式对应的有限责任公司。第三种模式就是资合,对应的是股份有限公司,这一点在上市公司中体现的最为明显,只要你有钱就可以成为上市公司股东,股东之间不需要认识也不需要太多的信任关系,完全基于资本的游戏。
一般几个合伙人在一起基本上是以有限责任公司的形式开始创业,也就是介于资合和人合之间,所以当资本进入初创公司后,由于资本的力量使得公司治理慢慢的向资合倾斜,这时候就需要初创股东之间的人合来保证公司走向正确的轨道(一般情况下资合都是比较注重短期利益,比如国内的炒股,如果任由公司由资本控制,可能会导致公司太关注与短期利益而缺乏长期规划)。
本条几个初创合伙人之间的一致行动,就是将人合制度化。上述条款即将最终决策权委托给公司CEO(此种情况多为CEO同时也是股东)。当然,此处也可以设定为大股东。




 



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